Možnosti zmeny zmluvnej ceny vo verejnom obstarávaní pre mimoriadne okolnosti

Zároveň ide aj o časový aspekt, pričom treba rozlišovať, či verejný obstarávateľ alebo obstarávateľ pristupuje k zmene zmluvy pred výskytom, počas výskytu alebo po výskyte, resp. pri existencii skúmanej okolnosti alebo skúmaných okolností. Postupom času je potrebné od obstarávateľa vyžadovať vyššiu mieru náležitej starostlivosti, keďže o vplyvoch skúmaných okolností už vedieť mal a mohol.

Rovnako je dôležité preukázať príčinnú súvislosť medzi okolnosťami a potrebou zmeniť zmluvu počas jej trvania, pričom v doterajšej praxi sa samotný cenový vývoj nepokladal za nepredvídateľnú okolnosť, ale skúmali sa príčiny vzniku cenového vývoja, ktorý vyvolal potrebu zmeny zmluvy. Obstarávateľ je povinný preukázať potrebu zmeny zmluvy (uzatvorenia jej dodatku) pre dané okolnosti. Navýšené ceny však môžu byť len pri tých položkách, pri ktorých je preukázaný nárast cien.

Druhým predpokladom zmeny zmluvy podľa § 18 ods. 1 písm. c) zákona o verejnom obstarávaníje  teda nejde o:

Posledným predpokladom zmeny zmluvy je  pôvodnej zmluvy. Pri opakovaných zmenách nie je možné ich vykonať s cieľom vyhnúť sa použitiu postupov podľa zákona o verejnom obstarávaní. Rozsah zmeny zmluvy musí byť primeraný k rozsahu a charakteru poskytovaného plnenia, ktoré je nevyhnutné na jeho dokončenie, resp. ďalšie plnenie, a zároveň zmena zmluvy musí slúžiť len na to nevyhnutné. Hodnota zmeny sa vždy počíta z hodnoty pôvodnej zmluvy okrem prípadov indexácie ceny, keď sa na určenie hodnoty zmeny zmluvy po aktualizácii hodnoty pôvodnej zmluvy na základe určeného indexu použije aktuálna hodnota zmluvy, t.j. cena, ktorá zahŕňa zvýšenú alebo zníženú hodnotu zmluvy na základe indexácie ceny.

Navýšenie hodnoty plnenia je možné len vtedy, ak sa spoľahlivo preukáže objektívne navýšenie trhových cien. Pri uzatváraní dodatku k zmluve je potrebné preukázať, že:

Na posúdenie oprávnenosti uzatvorenia dodatku má vplyv aj doterajší priebeh plnenia zmluvy. Ak by bol dodávateľ v omeškaní vlastným zavinením už v čase, keď nastala okolnosť, ktorá spôsobila nárast trhových cien, požiadavka na navýšenie ceny nebude oprávnená z dôvodu možnej nenáležitej výhody, vyplývajúcej z predchádzajúceho porušenia jeho zmluvných povinností. Súčasne je potrebné vyhodnotiť aj skutočnosť, či predmetné tovary, resp. služby alebo práce nemal dodávateľ objednané už pred zmenou okolností. V prípade dlhšie trvajúcich rámcových dohôd treba vyhodnotiť spravodlivosť očakávania od dodávateľa, že objedná všetky tovary (služby) hneď po uzavretí rámcovej dohody. Zároveň musí ísť len o položky s preukázaným nárastom cien. Pri predĺžení lehoty plnenia je náročnejšie objektívne preukázať predĺženie lehoty prostredníctvom nestranných dôkazných prostriedkov, avšak obstarávateľ by mal v rozsahu svojich možností vykonať verifikáciu takéhoto hodnotenia situácie, napríklad vyjadrením výrobcu, dovozcu alebo viacerých dodávateľov o predĺžení lehoty dodania alebo vyjadrením stavovských organizácií či záujmových združení.

Vo vzťahu k možnosti zmeny alebo úpravy v predmete plnenia je potrebné uviesť, že takýto postup je možný len v prípade, ak nejaký tovar nie je alebo nebude v dôsledku nepredvídateľnej udalosti dostupný vôbec alebo bude dostupný len za cenu výrazne zvýšených nákladov alebo výrazného omeškania diela, prípadne sa môže chýbajúci tovar nahradiť iným vhodným. Je možný aj postup úplného vypustenia takýchto položiek z realizácie diela a jeho zabezpečenie iným vhodným spôsobom vrátane samostatného obstarávania. Je potrebné tiež vykonať verifikáciu obdobným spôsobom ako pri predĺžení lehoty plnenia. Rovnako treba dohliadnuť na to, aby sa nezmenil charakter zmluvy. Z tohto hľadiska možno uviesť, že ak sa nemení účel predmetu zákazky, funkčné alebo užívacie vlastnosti predmetu zákazky alebo jeho kvalita, možno predpokladať, že zmenou použitých materiálov by sa charakter zmluvy nezmenil.

V tejto súvislosti je potrebné, aby obstarávateľ zrozumiteľným, zdokumentovaným a preskúmateľným spôsobom evidoval podklady, ktoré odôvodňujú a preukazujú skutočnosti pre postup podľa § 18 ods. 1 písm. c) zákona o verejnom obstarávaní. Tento postup musí byť v súlade s princípom rovnakého zaobchádzania, nediskriminácie hospodárskych subjektov, transparentnosti, ako aj s princípom proporcionality, hospodárnosti a efektívnosti. Uvedená dokumentácia by mala obsahovať:

Obstarávateľ by mal pred uplatnením uvedeného postupu podľa § 18 ods. 1 písm. c) zákona o verejnom obstarávaní zvážiť možnosť postupu podľa § 18 ods. 3 tohto zákona, t.j. postup pri tzv. zmene zmluvy 

Pri určovaní finančných parametrov pri zmene hodnoty plnenia je možné sekundárne použiť aj: